挂牌公司申报后挂牌前通过员工持股平台增资问题

2015年11月24日,中国证监会发布了《非上市公众公司监管问答:定向发行(二)》(以下简称“《监管问答(二)》”,《监管问答二》中规定:单纯以认购股份为目的而设立的公司法人、合伙企业等持股平台,不具有实际经营业务的,不符合投资者适当性管理要求,不得参与非上市公众公司的股份发行。因而,《监管问答(二)》实行之后,拟挂牌公司设立持股平台对拟挂牌公司进行增资的相关安排因此存在显著差异。
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《监管问答(二)》及其适用问题

2016年11月24日,中国证监会发布《非上市公众公司监管问答:定向发行(二)》,就非上市公众公司员工持股问题答复如下:

问:非上市公众公司是否可以向持股平台、员工持股计划定向发行股份,有何具体要求?
答:根据《非上市公众公司监督管理办法》相关规定,为保障股权清晰、防范融资风险,单纯以认购股份为目的而设立的公司法人、合伙企业等持股平台,不具有实际经营业务的,不符合投资者适当性管理要求,不得参与非上市公众公司的股份发行。
全国中小企业股份转让系统挂牌公司设立的员工持股计划,认购私募股权基金、资产管理计划等接受证监会监管的金融产品,已经完成核准、备案程序并充分披露信息的,可以参与非上市公众公司定向发行。其中金融企业还应当符合《关于规范金融企业内部职工持股的通知》(财金〔2010〕97号)有关员工持股监管的规定。

2016年12月10日,全国中小企业股份转让系统有限责任公司发布《关于<非上市公众公司监管问答——定向发行(二)>适用有关问题的通知》(以下简称“《适用通知》”,与《监管问答(二)》合并简称“新规”),就新三板挂牌中的持股平台问题进一步明确如下:

1、发行后股东人数不超过200人的股票发行,发行对象涉及持股平台(单纯以认购股份为目的而设立的公司法人、合伙企业等持股平台,不具有实际经营业务)的,如果在《定向发行(二)》发布前发行方案已经过股东大会审议通过的,可继续按照原有的规定发行,但发行方案中没有确定发行对象的,则发行对象不应当为持股平台;如果在《定向发行(二)》发布前发行方案尚未经过股东大会审议通过的,应当按照《定向发行(二)》的规定发行。
2、在《定向发行(二)》发布前已经存在的持股平台,不得再参与挂牌公司的股票发行。
3、主办券商和律师事务所应当分别在“主办券商关于股票发行合法合规性意见”和“股票发行法律意见书”中就本次发行对象是否存在持股平台发表明确意见。
4、发行股份购买资产构成重大资产重组且发行后股东人数不超过200人,发行对象涉及持股平台的,如果在《定向发行(二)》发布前已完成首次信息披露,可继续按照原有的规定进行重组;如果在《定向发行(二)》发布前发行方案尚未完成首次信息披露的,应当按照《定向发行(二)》的规定进行重组。独立财务顾问和律师事务所应当分别在中介机构专项意见中就本次重组涉及的发行对象是否存在持股平台发表明确意见。
5、通过设立员工持股计划参与挂牌公司股票发行的,挂牌公司应当履行法定的决策程序和信息披露义务。

持股平台增资公司时间差异

新规之前:企业挂牌→持股平台定增
新规之后:持股平台增资→企业挂牌

股权激励的其他安排

从上述差异可见,在新规出台之后,挂牌公司如欲通过设立持股平台(如有限合伙企业)进行股权激励安排的,
  1、《监管问答》中只是规定单纯持股平台不得参与定增,可以在挂牌前搭建好员工持股平台。但是考虑到员工持股平台不能参与定增以及未来可能出现的其他监管措施,建议企业建议将预留部分的股份在持股平台中提前落实。
  2、如果企业已经挂牌,想要对员工进行激励的话,可以通过新设员工持股平台受让老股的方式实施激励。但是这种方法会涉及税收的问题以及不排除未来股转公司出台新的政策对此种方式加以限制。
  3、《监管问答》明确规定挂牌公司设立的员工持股计划,认购私募股权基金、资产管理计划等接受证监会监管的金融产品,已经完成核准、备案程序并充分披露信息的,可以参与非上市公众公司定向发行。因此已挂牌公司仍可考虑使用证券公司资产管理计划、集合信托计划等接受证监会监管的金融产品,作为员工持股平台认购挂牌公司定向发行的新股。相关案例有:凌志软件、东创科技、仁会生物、联讯证券等。
  

一种特殊情形的处理

在实际挂牌业务中,还会碰到这样的情形:控股股东在挂牌前因未与受激励员工就认购股份价格、数量等条件达成一致,长期博弈导致未能如期设立合伙企业平台,导致无法如期召开董事会、股东大会等,受限于挂牌后不能通过单纯持股平台增资,那么能否抓住材料申报后取得挂牌函前进行持股平台增资操作呢?
经某合作券商咨询股转公司审核员,在申报之后,挂牌之前也可以进行员工持股平台操作。
后续如何,有待于看项目的进一步进展情况。

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