股权转让所得个人所得税问题

股权转让所得个人所得税

征税依据

根据《中华人民共和国个人所得税法》(以下简称“《个人所得税法》”)及《中华人民共和国个人所得税法实施条例》(以下简称“《个人所得税法实施条例》”)的规定,股权转让所得属于“财产转让所得” 范畴,具体而言包括“个人转让有价证券、股权、建筑物、土地使用权、机器设备、车船以及其他财产取得的所得” 。此乃股权转让所得征收个人所得税的法律层面的规范依据。

征税程序

根据2009年国家税务总局颁布的《国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》(国税函[2009]285号)(以下简称“《股权转让所得税管理通知》”)之规定,股权转让所得个人所得税的缴纳,依据是否完成股权转让交易,有如下程序上的区别:

在已完成股权转让交易的情况下,其征税程序为:先由转让方或受让方办理纳税(扣缴)申报,再凭完税/免税/不征税证明,办理股权变更登记。 在未完成股权转让交易的情况下,办理股权变更登记时,需签订《个人股东变动情况报告表》并向税务机关申报。

税务管理

根据《股权转让所得税管理通知》的规定,股权转让所得个人所得税的主管机关为发生股权变更企业所在地的地税机关。

《股权转让所得税管理通知》对股权转让所得个人所得税的管理,规定较为抽象化。除应建立股权转让所得征收个人所得税内部控管机制,以及应加强与工商行政管理部门的协作外,就股权转让所得计税依据的评估审核也较为模糊,虽然规定了两条审核原则:股权转让行为是否符合独立交易原则,是否符合合理性经济行为及实际情况。对于计税依据明显偏低且无正当理由的处理方式为,“可参照每股净资产或个人股东享有的股权比例所对应的净资产份额核定”,但是对于“独立交易原则”、“合理性经济行为”、“计税依据明显偏低”、“正当理由”等概念都没有明确的界定。

总体而言,《股权转让所得税管理通知》对于股权转让所得个人所得税的事项规定较为原则、模糊,缺乏一套可操作标准。相比而言,2010年12月14日国家税务总局发布的《关于股权转让所得个人所得税计税依据核定问题的公告》(国家税务总局公告2010年第27号)(以下简称“《股权转让计税依据公告》”)则更进一步。

计税依据

《股权转让计税依据公告》除重申股权转让所得按照公平交易价格计算并确定计税依据外,还相当程度弥补了《股权转让所得税管理通知》模糊性的缺陷,对相关概念做了列举式界定。其中,

(1)计税依据“明显偏低”的情形 :

1.申报的股权转让价格低于初始投资成本或低于取得该股权所支付的价款及相关税费的;
2.申报的股权转让价格低于对应的净资产份额的;
3.申报的股权转让价格低于相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让价格的;
4.申报的股权转让价格低于相同或类似条件下同类行业的企业股权转让价格的;
5.经主管税务机关认定的其他情形。

虽有上述1至4项的认定,但根据第5项兜底性规定,税务主管机关仍可依据实际情况认定计税依据明显偏低的其他情形,除非存在后述“正当理由”。

(2)计税依据明显偏低的“正当理由” :

1.所投资企业连续三年以上(含三年)亏损;
2.因国家政策调整的原因而低价转让股权;
3.将股权转让给配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人;
4.经主管税务机关认定的其他合理情形。

与“明显偏低”一样,正当理由的认定包括但不限于以上具体罗列情形,税务机关仍可认定其他合理情形。

(3)税务机关核定方法

若纳税义务人或扣缴义务人存在上列计税依据明显偏低而又无上列正当理由时,主管税务机关核定股权转让收入的方法如下 :

1.参照每股净资产或纳税人享有的股权比例所对应的净资产份额核定股权转让收入。
  对知识产权、土地使用权、房屋、探矿权、采矿权、股权等合计占资产总额比例达50%以上的企业,净资产额须经中介机构评估核实。
2.参照相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让价格核定股权转让收入。
3.参照相同或类似条件下同类行业的企业股权转让价格核定股权转让收入。
4.纳税人对主管税务机关采取的上述核定方法有异议的,应当提供相关证据,主管税务机关认定属实后,可采取其他合理的核定方法。

不难看出,税务机关的核定方法与前述“明显偏低”的情形一一对应,并在非资金资产大于50%时,对净资产额的确定引入中介机构评估机制。对于纳税人异议的处理则实际引入了行政复议的救济机制,但同时也隐含了核定方法的兜底性。

除了对《股权转让所得税管理通知》相关概念进行拓展性规定外,《股权转让计税依据公告》还特别规定了再转让股权的股权成本确认方法,即前次转让的交易价格及买方负担的相关税费,并明确所称“股权转让”不包括上市公司股份转让。


国家税务总局发布的自2015年1月1日起《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》(国家税务总局公告2014年第67号)(以下简称《股权转让所得税试行办法》),对《股权转让所得税管理通知》及《股权转让计税依据公告》内容的系统整合与深度细化。逐条解读《股权转让所得税试行办法》,股权转让所得个人所得税的征管有下述几大要点,以下分述之。


征税对象

如前所述,股权转让所得个人所得税的征税对象本质上仍是《个人所得税法》第二条第(九)项规定的财产转让所得,但对相关问题作了更细化的规定:

(1)“股权”:

仅指自然人投资中国境内企业或组织的股权或股份,因而排除了法人股东所持股权的转让。同时,被投资企业不包括个人独资企业或合伙企业。此种排除性规定可能的用意应当在于,一则个人独资企业或合伙企业的财产无所谓“股权”,另则防止此种企业利用股权转让所得个人所得税进行纳税筹划,逃避企业本身应纳税额。

(2)“股权转让”:

指个人通过下列方式将股权转让给个人或法人:

1、出售股权;
2、公司回购股权;
3、发行人首次公开发行新股时,被投资企业股东将其持有的股份以公开发行方式一并向投资者发售;
4、股权被司法或行政机关强制过户;
5、以股权对外投资或进行其他非货币性交易;
6、以股权抵偿债务;
7、其他股权转移行为。

以上情形,转让方或者获取了相应的报酬,或者免除了本应承担的义务或责任,个人取得所得应按规定缴纳个人所得税。除此以外,个人在上海证券交易所、深圳证券交易所转让从上市公司公开发行和转让市场取得的上市公司股票,转让限售股,以及其他有特别规定的股权转让,则不适用本办法。

纳税申报

(1)义务人

与《股权转让所得税管理通知》一样,《股权转让所得税试行办法》规定个人股权转让所得个人所得税,以股权转让方为纳税人,以受让方为扣缴义务人。扣缴义务人应于股权转让相关协议签订后5个工作日内,将股权转让的有关情况报告主管税务机关。
同时《股权转让所得税试行办法》还特别规定被投资企业的相关报送义务。被投资企业应当在董事会或股东会结束后5个工作日内,向主管税务机关报送与股权变动事项相关的董事会或股东会决议、会议纪要等资料。被投资企业发生个人股东变动或者个人股东所持股权变动的,应当在次月15日内向主管税务机关报送含有股东变动信息的《个人所得税基础信息表(A表)》及股东变更情况说明。此外,被投资企业应当详细记录股东持有本企业股权的相关成本,如实向税务机关提供与股权转让有关的信息,协助税务机关依法执行公务。

因而,根据上述“股权转让”情形,被投资企业虽然不是股权转让所得个人所得税的纳税人,但是当涉及公司回购股权等由公司作为股权受让人的情形时,被投资公司则负有扣缴义务。如本公司股东发生转让股权的情形时,公司还负有相关事项的记录义务及税务执法协助义务违反相关报送及扣缴义务,根据《股权转让所得税试行办法》第二十八条的规定,可能导致适用《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则。

(2)主管机关及申报

同旧规定一样,纳税申报的主管机关仍为被投资企业所在地的地税部门,申报时应提供据以证明股权真实转移的文件,包括:股权转让合同或协议、股权转让双方身份证明等,其中按规定需要进行资产评估的,还需提供具有法定资质的中介机构出具的净资产或土地房产等资产价值评估报告,以及计税依据明显偏低的正当理由证明材料。主管税务机关还可要求申报人报送其他材料,如上述被投资企业的相关董事会、股东会决议等资料。

其中,申报时间为股权转移事实发生后的次月15日内,股权转移事实具体包括以下情形:

1、受让方已支付或部分支付股权转让价款的;
2、股权转让协议已签订生效的;
3、受让方已经实际履行股东职责或者享受股东权益的;
4、国家有关部门判决、登记或公告生效的;
5、股权已被司法或行政机关强制过户;
6、以股权对外投资或进行其他非货币性交易;
7、以股权抵偿债务;
8、税务机关认定的其他有证据表明股权已发生转移的情形。

股权转让收入确认

根据《股权转让所得税试行办法》第四条的规定,股权转让所得个人所得税的应纳税所得额计算公式如下:

应纳税所得额=股权转让收入-股权原值-合理费用

(1)股权转让收入的基本内容

根据《股权转让所得税试行办法》第二章的规定,股权转让收入主要包括以下情形:

1、转让方因股权转让而获得的现金、实物、有价证券和其他形式的经济利益;
2、转让方取得的与股权转让相关的违约金、补偿金以及其他名目的款项、资产、权益等;
3、纳税人按照合同约定,在满足约定条件后取得的后续收入。

(2)股权转让收入的确认

《股权转让所得税试行办法》除一般性规定“股权转让收入应当按照公平交易原则确定”外,还规定了由主管税务机关核定股权转让收入的情形,本次详细规定了“申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由”的情形。

其中,“明显偏低”是指:

1、申报的股权转让收入低于股权对应的净资产份额的。其中,被投资企业拥有土地使用权、房屋、房地产企业未销售房产、知识产权、探矿权、采矿权、股权等资产的,申报的股权转让收入低于股权对应的净资产公允价值份额的;
2、申报的股权转让收入低于初始投资成本或低于取得该股权所支付的价款及相关税费的;
3、申报的股权转让收入低于相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让收入的;
4、申报的股权转让收入低于相同或类似条件下同类行业的企业股权转让收入的;
5、不具合理性的无偿让渡股权或股份;
6、主管税务机关认定的其他情形。

本次《股权转让所得税试行办法》对“明显偏低”的认定基本与《股权转让计税依据公告》的规定一致,但对“申报的股权转让收入低于股权对应的净资产份额”的情形做了更细化的规定,并提出了“公允价值”的标准。

但同时若存在以下“正当理由”而导致的低价转让股权的,则不适用核定收入:

1、能出具有效文件,证明被投资企业因国家政策调整,生产经营受到重大影响,导致低价转让股权;
2、继承或将股权转让给其能提供具有法律效力身份关系证明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人;
3、相关法律、政府文件或企业章程规定,并有相关资料充分证明转让价格合理且真实的本企业员工持有的不能对外转让股权的内部转让;
4、股权转让双方能够提供有效证据证明其合理性的其他合理情形。

较之于《股权转让计税依据公告》,本次新增股权内部转让的情形,且同样保留兜底性条款,以适应实际交易中可能存在的其他低价转让股权情形。

除“申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由”外,“纳税人未按照规定期限办理纳税申报,经税务机关责令限期申报,逾期仍不申报的”以及“转让方无法提供或拒不提供股权转让收入的有关资料”均构成由税务主管机关核定股权转让收入的情形。而且,亦规定了“其他应核定股权转让收入的情形”之兜底条款。

股权转让收入的核定

在纳税人即转让方及时申报股权转让收入且收入不存在无理由的畸低情形时,即按照申报的股权转让收入计算应纳税所得额,否则即由主管税务机关依次按照下列方法核定股权转让收入,在前一核定方法可行的基础上,不得直接使用后一种核定方法。

1、净资产核定法

即按照每股净资产或股权对应的净资产份额核定。其中,被投资企业的土地使用权、房屋、房地产企业未销售房产、知识产权、探矿权、采矿权、股权等资产占企业总资产比例超过20%的,主管税务机关可参照纳税人提供的具有法定资质的中介机构出具的资产评估报告核定股权转让收入。其中,6个月内再次发生股权转让且被投资企业净资产未发生重大变化的,主管税务机关可参照上一次股权转让时被投资企业的资产评估报告核定此次股权转让收入。

与《股权转让计税依据公告》相比,中介机构介入的比例标准由原50%降低至20%,且对再转让参照前次标准的时间界定为6个月,而不是任何时间的再转让都参照前次所确定的股权转让收入。

2、类比法

当无法通过前述净资产核定发核定股权转让收入时,则参照相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让收入核定(个别股东申报的股权转让收入畸低),或参照相同或类似条件下同类行业企业股权转让收入核定(所有转让股东申报的股权转让收入畸低)。

3、其他合理方法

当主管税务机关采用以上方法核定股权转让收入存在困难的,可以采取其他合理方法核定。

股权原值

除股权转让收入外,股权原值也是计算应纳税所得额的一个重要变量,其确定方法视取得股权方式的不同而有如下区分:

1、以现金出资方式取得的股权,按照实际支付的价款与取得股权直接相关的合理税费之和确认股权原值;
2、以非货币性资产出资方式取得的股权,按照税务机关认可或核定的投资入股时非货币性资产价格与取得股权直接相关的合理税费之和确认股权原值;
3、通过无偿让渡方式取得股权,符合继承股权或向近亲属及赡养人转让股权等情形的,按取得股权发生的合理税费与原持有人的股权原值之和确认股权原值;
4、被投资企业以资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本,个人股东已依法缴纳个人所得税的,以转增额和相关税费之和确认其新转增股本的股权原值。

除以上情形外,由主管税务机关按照避免重复征收个人所得税的原则合理确认股权原值。

但是,如果纳税人在获得股权时,转让方已经被核定征收过个人所得税的,则纳税人在此次转让中的股权原值,可以按照取得股权时发生的合理税费与税务机关核定的转让方股权全转让收入之和确定,已避免重复征税。对于多次取得同一被投资企业股权的,转让部分股权时,则采用“加权平均法”确定其股权原值,而不是简单的平均计算法,以实现股权原值的合理性。

总体而言,股权原值按照纳税人取得股权时的实际支出进行确认。但是,如果个人转让股权未提供完整、准确的股权原值凭证,不能正确计算股权原值的,则由主管税务机关核定其股权原值。

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